2022法律硕士考研知识点:保证

2021年09月06日来源: 运营部-谢老师

2022考研复习进行中,对于考研萌新们来说,法律硕士专业知识还处在一知半解的状态,下面就给大家说说2022法律硕士考研知识点:保 证。

一、保 证的概念

保 证是指保 证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保 证人按照约定履行债务或承担责任的担 保方式。

二、保 证的特征

保 证具有以下特征:(1)保 证是由第三人提供的担 保方式。(2)保 证属于人的担 保。(3)保 证具有从属性、补充性、相对独立性和明确的目的性。主合同不成立或者无效,保 证合同当然不成立或者无效。

三、保 证的设定

保 证的设定条件包括:

1.须保 证人符合法定条件

国 家机关原则上不得为保 证人,除非经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款而进行转贷。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体以及 企业法人的职能部门也不得担任保 证人。但从事经营活动的事业单位、社会团体可以担任保 证人。企业法人的分支机构经法人书面授权可以提供保 证。

2.须保 证人与债权人达成合意且意思表示真实

保 证人提供保 证的意思须明确具体,而且须是其本人的真实意图,而不是受欺诈或受胁迫的结果。

3.须主合同合法有效

主合同无效,保 证合同随之无效,保 证人不承担 保 证责任。保 证人无过错的,亦不承担其他民事责任保 证人有过错的,承担部分民事责任。

4.应当以书面形式订立保 证合同

保 证依保 证合同而设立。保 证合同内容主要包括:(1)被保 证酌主债权种类、数额。(2)债务人履行债务的期限。(3)保 证的方式。(4)保 证担 保的范围。 (5)保 证的期间。(6)双方认为需要约定的其他事项。保 证合同属于从合同,除须具备主合同的有效成立前提条件外,保 证合同本身还须具备合同的有效条件才 能成立。

四、保 证的方式

保 证的方式包括一般保 证和连带责任保 证。两者的主要区别在于:一般保 证中的保 证人享有先诉抗辩权。所谓先诉抗辩权是指保 证人在主合同纠纷未经审判或仲裁并对 债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,可以拒绝对债权人承担责任的权利。采用何种方式,由当事人在保 证合同中约定。没有约定或约定不明的,按连带责任 保 证承担 保 证责任。

五、保 证期间

保 证期间是债权人要求保 证人承担 保 证责任的权利存续期间,亦即保 证人承担 保 证责任的期间。保 证期间可以由当事人约定。保 证合同约定保 证人承担 保 证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为约定不明,保 证期间为主债务履行期届满之日起2年。

一般保 证的保 证人与债权人未约定保 证期间或者约定的保 证期间早于或等于主债务履行期限的,保 证期间为主债务履行期届满之日起6个月。在保 证期间,债权人未对 债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保 证人免除保 证责任。债权人在保 证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保 证合同的诉讼时效。

连带责任保 证的保 证人与债权人未约定保 证期间或者约定的保 证期间早于或等于主债务履行期限的,债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保 证人承担 保 证责任。在保 证期间,债权人未要求保 证人承担 保 证责任的,保 证人免除保 证责任。债权人在保 证期间届满前要求保 证人承担 保 证责任的,从债权人要求保 证人承担 保 证责任之日起,开始计算保 证合同的诉讼时效。

主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的,保 证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。保 证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的 法律后果。一般保 证中,主债务诉讼时效中断,保 证债务诉讼时效中断连带责任保 证中,主债务诉讼时效中断,保 证债务诉讼时效不中断。一般保 证和连带责任保 证中,主债务诉讼时效中止的,保 证债务的诉讼时效同时中止。

六、保 证的效力

保 证有效成立后,其效力体现在:(1)在保 证人与债权人之间。债权人在履行期限届至时,可以要求保 证人承担 保 证责任,而保 证人则享有主债务人享有的一切抗辩 权。同时,一般保 证中的保 证人还享有先诉抗辩权。保 证人承担 保 证责任的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保 证合同另有约定的, 按照约定。(2)在保 证人与主债务人之间。保 证人在承担 保 证责任后,有权向主债务人追偿。

保 证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保 证债权同时转让,保 证人在原保 证担 保的范围内对受让人承担 保 证责任。但是保 证人与债权人事先约定仅对特定的 债权人承担 保 证责任或者禁止债权转让的,保 证人不再承担 保 证责任。保 证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保 证人书面同意,保 证人对未经其同意转 让的债务,不再承担 保 证责任。

保 证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动,未经保 证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保 证人仍应当对变更后的合同承担 保 证责任如果加重债务人的债务的,保 证人对加重的部分不承担 保 证责任。

债权人与债务人对主合同履行期限作了变动,未经保 证人书面同意的,保 证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容,但并未实际履行的,保 证人仍应当承担 保 证责任。

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